Система договора в гражданском праве
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ 5
1 ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА КАК ИСТОЧНИКА ПРАВА 8
1.1 Договор: общее понятие и место в системе источников права 8
1.2 Характерные черты и особенности нормативно-правового договора как источника права 17
2. ВИДЫ ДОГОВОРОВ 26
2.1 Особенности индивидуального (частного) договора как регулятора общественных отношений 26
2.2 Договор в англосаксонском праве: основные положения 35
2.3 Место и роль международного договора в системе источников современного казахстанского права 42
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 53
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 58
ВВЕДЕНИЕ
Договор по мере развития общества постепенно становится одним из первостепенных и весьма значимых источников права. Не случайно, поэтому на различных этапах развития общественной и государственно-правовой эволюции институту договора и возникающим на его основе договорным отношениям уделялось особое внимание.
Однако имеющиеся в научной литературе исследования касаются в основном либо «отраслевых» договоров - частноправовых соглашений, заключаемых в рамках отдельных отраслей (гражданского, коммерческого и др.) права, либо распространяются на сферу международно-правовых отношений. Между тем, вне поля зрения исследователей, за редким исключением, оставались и остаются принципиально важные вопросы, касающиеся договоров и договорно-правовых отношений в сфере публичного права.
1 ПОНЯТИЕ И ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА КАК ИСТОЧНИКА ПРАВА
1.1 Договор: общее понятие и место в системе источников права
В отечественной и зарубежной литературе вопросам исследования договора традиционно уделялось и уделяется определенное внимание. Однако эти исследования касаются в основном либо «отраслевых» договоров - частноправовых соглашении заключаемых в рамках отдельных отраслей (гражданского, коммерческого и др.) права, либо распространяются на сферу международно-правовых отношений.
Между тем вне поля зрения исследователей, за редким исключением, оставались и остаются принципиально важные вопросы, касающиеся договоров и договорно-правовых отношений в сфере публичного права [91, с.180-198]. В связи с этим нельзя не согласиться с высказанным в юридической литературе мнением о том, что, несмотря на десятки проведенных научных исследований в области договорной тематики и большое количество опубликованных по иной проблематике «в контексте отдельных правовых отраслей книг, степень изученности договора является неадекватно положению и значению [36, с.8, 9].
1.2 Характерные черты и особенности нормативно-правового договора как источника права
Нормативно-правовой договор представляет собой весьма значимую разновидность (тип, род, относительно самостоятельную группу и т. п.) договорных актов, существующих в paмках международного и национального права [58, с.365].
В терминологическом и содержательном планах «нормативно правовой договор» традиционно рассматривается как синоним «нормативного», «правового», а иногда - «публичного» договора. В источниковедческом отношении, с точки зрения его способности выступать или в качестве источника российского или иного права, его, как правило, противопоставляют «частному», «индивидуальному», договору.
Наподобие общей теории договора, теория нормативного договора в силу ряда объективных и субъективных причин занимает в настоящее время периферийное положение среди многочисленных научных изысканий, проводящихся в рамках общей теории государства и права.
Констатируя очевидное, некоторые авторы, занимающиеся договорной проблематикой, в связи с этим верно подмечают, что «отечественная юридическая наука до сих пор не выработала адекватного определения нормативного договора» и что «учебная литература ограничивается только упоминанием о вхождении в российскую практику данного источника» [67, с.2].
2. ВИДЫ ДОГОВОРОВ
2.1 Особенности индивидуального (частного) договора как регулятора общественных отношений
Среди различных договорных актов индивидуальные договоры занимают весьма значимое место и играют в системе регулятивных средств заметную роль. В отечественной и зарубежной литературе их зачастую именуют просто «договорами» и «двусторонними (многосторонними) сделками», «частными договорами», «договорами в частно - правовой сфере» и др.
В отличие от нормативно-правовых договорных актов индивидуальные договоры, в качестве каковых выступают гражданско-правовые договоры - сделки (кроме односторонних сделок), договоры в сфере коммерческого, семейного, финансового и некоторых других отраслей и подотраслей права - обладают такими, несвойственными правовым договорам признаками и чертами, как:
2.2 Договор в англосаксонском праве: основные положения
В системе общего права договор наряду с обычаем, прецедентом и другими правовыми актами является одним из важнейших и древнейших регуляторов общественных отношений. Не случайно, поэтому при изучении современного договорного права Англии, США и других стран общего права истории договора в этой правовой семье традиционно уделяется повышенное внимание.
Отмечая это обстоятельство, Р. О. Халфина не без оснований писала применительно к английскому договорному праву, что его нельзя понять, не зная исторических предпосылок возникновения и развития договора в системе общего права и, в частности в английском праве. Преобладание прецедентного права, подчеркивала она, отсутствие единой общепризнанной кодификации, не разработанность системы права, отсутствие четких граней между различными его отраслями, внешний консерватизм и стремление сохранить старую форму даже тогда, когда содержание стало совершенно новым, - все эти характерные для английского права черты делают невозможным сколько-нибудь глубокое изучение основных институтов английского права без предварительного ознакомления с их историей, включая такой немаловажный юридический институт, как договор [58, с.390].
2.3 Место и роль международного договора в системе источников современного казахстанского права
Вопрос о международном договоре как источнике казахстанского национального права, о его месте и роли в системе других источников права во весь рост встал перед теоретиками права и практикующими юристами сравнительно недавно, а именно - с начала 90-х годов, со времени принятия в 1995 г. действующей Конституции Республики Казахстан.
Наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права в ч. 3 ст. 4 Конституции международные договоры Республики Казахстан объявляются в качестве составной части ее правовой системы и при этом поясняется, «международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед её законами и применяются непосредственно, кроме случае, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона»
Позднее данное конституционное положение трансформировалось в отраслевое законодательство и применительно к каждой отрасли стало декларироваться как один из источников права.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Современные цивилисты, указывая на многозначность понятия
договора, тем не менее, оперируют в первую очередь понятием гражданско-правового договора как юридического факта. Договор в этом смысле рассматривается как соглашение двух и более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Общее определение понятия договора разрабатывается, как правило, в рамках общей теории права или же публичного права. Существует насколько определений понятия договора, в которых предпринимаются попытки полностью охватить и адекватно отразить все наиболее важные стороны гражданско-правовых, трудовых, административно-правовых и других «отраслевых» договоров.